◎熊錦秋

近日，A股的劇烈波動(dòng)導(dǎo)致投資者集中交易。就在這時(shí)，個(gè)別證券公司卻發(fā)生系統(tǒng)中斷或運(yùn)行緩慢，引發(fā)市場(chǎng)關(guān)注。

6月5日，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人張曉軍在例行發(fā)布會(huì)上表示，證監(jiān)會(huì)高度關(guān)注證券公司的信息系統(tǒng)安全和穩(wěn)定運(yùn)行，證券公司要切實(shí)加強(qiáng)信息技術(shù)系統(tǒng)容量管理等，保證系統(tǒng)平穩(wěn)運(yùn)行。目前，地方證監(jiān)局對(duì)有關(guān)券商出具了警示函或采取相關(guān)監(jiān)管措施。

筆者認(rèn)為，若券商交易系統(tǒng)故障影響投資者交易并造成損失，投資者可進(jìn)行索賠。券商信息系統(tǒng)安全性極為重要。為了保障證券期貨信息系統(tǒng)安全運(yùn)行，證監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《證券期貨業(yè)信息安全保障管理辦法》，其中對(duì)證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)等關(guān)聯(lián)信息系統(tǒng)作出了“基本要求”及“持續(xù)保障要求”等規(guī)定。

盡管如此，證券公司能否真正落實(shí)依然讓人捏把汗，現(xiàn)實(shí)中證券公司系統(tǒng)崩潰造成投資者不能交易的情況屢屢發(fā)生。

投資者關(guān)心的是，證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)發(fā)生了信息系統(tǒng)等方面問(wèn)題，導(dǎo)致投資者不能交易，投資者是否能夠得到民事賠償？

筆者認(rèn)為，券商系統(tǒng)故障導(dǎo)致投資者不能交易可能有兩種情況，需視情況不同對(duì)待。

第一種情況，是由于“不可抗力”導(dǎo)致交易系統(tǒng)故障不能交易，這可部分或者全部免除券商賠償責(zé)任。《合同法》規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任；不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況?！?/p>

投資者到券商開(kāi)戶，一般要簽署《證券交易委托代理協(xié)議書(shū)》，其中就約定“因地震、臺(tái)風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭(zhēng)及其他不可抗力因素導(dǎo)致的甲方損失，乙方（券商）不承擔(dān)任何賠償責(zé)任?！辈豢煽沽Κ?dú)立于人的行為之外，并且不受當(dāng)事人的意志所支配，它在各國(guó)法律中都是免責(zé)事由，這方面沒(méi)有什么爭(zhēng)議。

第二種情況，是如果不是“不可抗力”導(dǎo)致系統(tǒng)故障不能交易，券商應(yīng)該承擔(dān)民事賠償責(zé)任。客戶與營(yíng)業(yè)部之間簽訂證券交易代理協(xié)議，由此形成合同關(guān)系，除非是不可抗力，否則其他因素導(dǎo)致投資者不能交易，券商就違反代理合同義務(wù)。

根據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！?/p>

當(dāng)然，投資者與券商簽署的《證券交易委托代理協(xié)議書(shū)》規(guī)定，“因乙方不可預(yù)測(cè)或無(wú)法控制的系統(tǒng)故障、設(shè)備故障、通訊故障、停電等突發(fā)事故，給甲方造成的損失，乙方不承擔(dān)任何賠償責(zé)任?！钡@些情況顯然并非《合同法》所規(guī)定的不可抗力，而且由于券商和投資者利益角度不同、對(duì)這個(gè)條款的理解也有所不同。

筆者認(rèn)為，這個(gè)條款與現(xiàn)有法律并不吻合，應(yīng)該刪除。假如券商還有除“不可抗力”之外的免責(zé)理由，那么券商就會(huì)將諸多故障原因歸于這些范圍，從而消極應(yīng)付監(jiān)管部門(mén)有關(guān)提升信息系統(tǒng)安全性等方面的要求。

事實(shí)上，在現(xiàn)實(shí)判例中，很多時(shí)候免責(zé)規(guī)定并得不到法院的支持。

對(duì)于如何合理確定券商的賠償金額，主要遵循《合同法》規(guī)定，“損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。”換句話說(shuō)，應(yīng)賠償投資者全部損失，其中包括間接損失（即失去的可以預(yù)期取得的利益）。

由于股票實(shí)行日漲跌停制度，筆者認(rèn)為，可預(yù)期的損失不應(yīng)超過(guò)股票當(dāng)時(shí)市值的10%。但是，券商系統(tǒng)崩潰導(dǎo)致投資者不能賣(mài)出，而后又恰恰碰上股票開(kāi)始連續(xù)無(wú)量跌停特殊情況，此時(shí)可預(yù)期的損失甚至可超過(guò)10%。